如何做好律师非诉业务?

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广义地讲 非诉业务是指不经过第三方(裁判机构)审理的案件。 主要有国际业务,有涉外因素,如外商投资(外商独资、合资、合作、外资并购、国际融资业务、反倾销),向国外投资;企业事业单位改制、重组、并购、上市;企业事业单位项目建设,房地产合作开发、工程承包、分包;法律顾问业务。顾问业务不仅诉讼打官司,还有审查合同、出具法律意见书、预防风险的问题。在洽谈这一类业务时注意,来买鱼钩的可能也需要买游艇,要让购买者的正确认识自己的需求,我们也有能力提供这种有价值的服务。

做好非诉法律业务,一般要求:律师素质要高,法律功底要高,这是一种综合的运用法律的能力,要综合考虑法律、法规、以及政府规章,税收、劳资,政府审批等;举一案例:某外商企业在政府部门热切招商引资时,政府协调主动给办的营业执照,没有环评报告。在多年以后被处罚。环保法规定,项目应有环评报告,才能办营业执照。所以律师要多考虑各种可能性,综合分析,综合运用。还有,完全按法律做的,往往不符合实际需要,最好能找出规避的方法,是律师非诉业务要为委托人考虑的。 律师文字功底要好,有一些涉外合同,尤其国外的律师起草,按英美语法,很难懂,前提、转折、结论,复杂句式。要求律师自身要吃透这些合同。 做非诉法律业务时间紧张,白天谈判,主要在晚上修改合同,行程比较紧,满天飞,很辛苦。合同正在复杂化,周密化,合同文本正在详尽化,把一个不很复杂的合同做十几页、几十页,更能体现价值。有一些问题,对律师来讲是常识,但对委托人来讲,仍然有必要。简简单单的合同,收费也不好收,也会被认为技术含量不高。开拓非诉法律业务要注意的,一是注意自身形象、仪表。这是职业形象,做到语言规范、谈吐不俗。拿得准,要清晰表述,不明白的要查清弄懂再发表意见。包括开的汽车,都要整洁干净,否则,细节也会被人认为我们的服务不值那么多钱。

交流一些具体类型的案例。 外商投资,近来有减少趋势,但还是不小的法律服务市场。主要工作,一是前期工作,集中在土地使用权等问题上,这是外商投资的一项重要成本。有些地方采取了招商引资的方式,用批文批给投资者用地,应当把后果提醒,阐明法律风险。二是投资企业性质,了解相关法律法规的规定,比如说化工企业,就要多了解环保、污染防治等法律规定。三对投资的框架模式要多了解,独资的相对简单,如果是合资,要考虑容易产生哪些法律问题。股东会、董事会的组成、比例、规则要设计好。有一案例,某商场有限公司,港方73%

,但做总经理,中方占27%

,但做董事长,合作不久,港方被赶出来。原因是章程中规定,董事长召集、主持董事会,中方董事长不召集,就召开不了。后又通过股东会召开股东会只有港方代表73%罢免了董事长,但工商局不给变更。当然,现在公司已做了修改,但类似的问题,非诉顾问律师仍应当注意。四是参与谈判。有时涉及政府或公用服务供应商,如供水、电、暖、气等。应注意理顺合同内容和关系。在中外合资中,合同强于章程,要严肃把关,慎重签订。必须经过批准,才能生效,涉及到的部门,发改委、商务部下属的外经贸厅、外汇管理局等。 外资并购,也属于外商投资的一种,但不同于传统的投资,近年有增多的趋势,重点是对国内有一定资产、力量、市场的企业。我们国内这些企业往往存在的弱点是融资困难,知识产权保护不利。并购后贴牌生产,同样的产品售价要成倍增加,国外通过捷径并购中国企业,带来快速发展,给投资者高的回报。律师服务应当注意:

一要做尽职调查。我们国内还没有十分成熟的模式,有一个《并购办法》可以看一下,包括股权并购,也包括资产并购。没有尽职调查,可能产生的很大的漏洞。美国公司有尽职调查目录,涉及:1、工商登记,股东、比例、董事会成员、议事规则。2、税收,项目、比例、额度、有没有欠缴等。3、劳动人事,员工数量、合同、工资福利。4、财务情况,帐目、报表。5、银行开户信息,资金,贷款。6、环保设施,政府要求,有没有受过处罚。7、经营情况,主要供应商、客户,签订的合同,长期合同、单笔合同,履行情况。8、知识产权情况,商标、专利权等。二是外资并购的形式,熟悉、设计架构。往往不同于普通的股权或资产并购,比如,有一种方式是,各方共同到国外设立公司,再由该外国公司在国内设立独资公司,再由外资独资公司兼并企业。三是谈判,分为商务谈判和法务谈判,商务谈判涉及价格条件、时机、利益分配。法务谈判,是律师非诉的事务范围,如合同的变更、终止、违约责任、法律适用、管辖、承诺与保证。对资产的权属往往要做前提条件,有无保证或抵押,要事实求是。有抵押的往往要设立解除期限和方式。适当保护我方利益,不要过度保护已方,要考虑哪一方容易违约,设计制约违约的方式和责任承担方式。四是修改审查合同阶段。要全面,中英文对照的,一个标点也不能错。定稿要征求委托人的最后意见,不要自作主张。五是审批阶段。如果国有企业,涉国资委,其他到计委、外经贸厅、外汇管理局。六是办理登记。七是移交资产、过户。

在非诉业务中注意的问题是要勇于发表意见,坚持原则,起到保障,防范风险作用。对我方不利的要发现、提出。对违法的要大胆提出。现实情况的复杂性、灵活性,要帮助委托人出主意,合理规避法律,但不能违法或无效。对委托人的违法违规的情况,只要提出、释明即可,不要坚持让委托人如何办理,有时委托人会有变通办法。不能阻碍委托人做成事。

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